ÖZET: Kurum bünyesinde bulunan ve Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı ile özelleştirme programına alındığından işletmeler arasında personel naklinin mümkün bulunup bulunmadığı ve özelleştirme programına alınan işletmelerde Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı sonrasında, mevcut kadro ve pozisyonlara açıktan veya naklen atama yapılması halinde ilgili personelin 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesi çerçevesinde nakil hakkının bulunup bulunmadığı hk. 23/01/2013-19578
Kurumunuza bağlı olarak faaliyet gösteren, … ve … Termik Santralleri ile … İşletmelerinin Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı ile özelleştirme programına alındığından bahisle, Kurumunuz bünyesinde bulunan diğer işletmeler ile özelleştirme programına alınan işletmeler arasında personel naklinin mümkün bulunup bulunmadığı ve özelleştirme programına alınan işletmelerde Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı sonrasında, mevcut kadro ve pozisyonlara açıktan veya naklen atama yapılması halinde ilgili personelin 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesi çerçevesinde nakil hakkının bulunup bulunmayacağı hususlarında görüş talep eden ilgi (c) yazı incelenmiştir.
Bilindiği üzere 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin birinci fıkrasında “Nakil hakkı tanınan bir kadro veya pozisyonda görev yapmakta iken İdare tarafından ihdas edilen ve iş kanunlarına tâbi olan kadrolara atanmayı kabul edenler ile kuruluş özelleştirme programına alındıktan sonra kuruluşa naklen veya açıktan atananlar bu madde ile getirilen nakil hakkından yararlanamaz” hükmüne yer verilmiştir.
Mezkur hükümden, özelleştirme programına alınan Kurumlara, Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararını takiben naklen veya açıktan atama yoluyla alınacak personelin nakil hakkından yararlanamayacağı anlaşılmakta olup, Karar öncesinde Kurumda istihdam edilen personelin nakil haklarına ve yer değiştirmelerine ilişkin bir sınırlama getirilmemiştir.
Diğer taraftan, Bahsi geçen hususları Başbakanlığın talebi üzerine inceleyen Danıştay Birinci Dairesinin, 2004/80 Esas ve 2004/118 Karar numaralı kararında “4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesine göre, özelleştirme kapsam ve programına alınan kuruluşlarda çalışan 657 sayılı Kanuna tabi personel ile sözleşmeli (kapsam dışı personel dahil) personel, diğer kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilebileceklerdir. Aynı Kanunun yukarıda açıklanan 37 nci maddesine göre özelleştirme programına alınan kuruluşlar, alındıkları tarih itibariyle özel hukuk hükümlerine tabi olduğundan İdarece ihdas veya tespit edilecek kadrolarında İş Kanununa tabi işçi statüsünde olacağı açıktır. 399 sayılı KHK’ya dayanılarak Bakanlar Kurulu Kararıyla ihdas edilmiş kadro veya pozisyonlardan farklı olarak Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından belirlenen kadro ve pozisyonlara atanan mevcut personelin eski kadro ve pozisyonları ile ilişkileri kesileceğinden bunların İş Kanununa tabi işçi olarak istihdam edilebilecekleri, bu nedenle 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesine göre kamu kurum ve kuruluşlarına nakillerinin mümkün olmadığı” belirtilmiş olup, anılan Karar oybirliğiyle alınmıştır.
Mezkûr Kararda, anılan işletme ve santrallerin özelleştirme programına alınmasını takiben naklen veya açıktan personelin özel hukuk hükümlerine tabi olduğu ve 4046 sayılı Kanun çerçevesinde nakil hakkı bulunmadığı belirtilmektedir.
